《民法典》完善密切涉及manbetx官方网站手机登录的临时监护制度

文_侯雪梅

侯雪梅

北京大学法学院法学博士，北京工商大学法学院民商法系主任，副教授，硕士生导师，中国精协法律事务与维权工作委员会副主任。先后主持或参与过国家社科基金、教育部、商务部、北京市人文社科基金、北京市教委、北京市组织部等部门的科研项目;中国精协“《中华人民共和国民法典》监护制度完善方案研究”课题组骨干专家，代表课题组起草了《中华人民共和国民法典》监护制度立法条文专家建议稿。

2020年5月28日，《中华人民共和国民法典》(以下简称《民法典》)正式颁布。在manbetx官方网站手机登录群体中，心智障碍者往往因精神残疾或智力残疾而导致行为能力欠缺，以至于必须依靠监护制度来补足其行为能力，落实民事权利。因此，监护制度的设置与完善程度，直接关系到manbetx官方网站手机登录的基本民事权益的实现。临时监护制度，是监护制度体系中不可或缺的重要一环。《民法典》在原“民法总则”的基础上，针对新冠肺炎疫情期间突发事件引发的实际需求，对临时监护制度进行了完善，填补了立法漏洞，为心智障碍者权益实现提供了周延的制度保障。

临时监护制度是国家监护的重要内容

我国《民法典》的编撰工作采取了分步走的策略，在2017年完成并颁布实施了《民法典》之“总则编”——《中华人民共和国民法总则》，之后又对民法典各分则编进行了修订，并于2020年5月颁布了《中华人民共和国民法典》全文。《民法典》在“总则编”中对监护制度进行了统一规范，构建起一个法定监护与意定监护二元并立的监护体系。

我国的法定监护是一个以家庭监护为主，辅之以社会监护，并以国家监护予以兜底保障的多层次监护体系。为保护被监护人的合法权益，被监护人的父母、配偶、成年兄弟姐妹、成年子女及其他近亲属均被赋予法定监护资格，且存在监护顺序。原则上首先由顺序在先的监护人承担监护职责，前一顺序的监护人丧失监护能力或监护资格的，由相应顺序在后的监护人承担监护职责。在法定监护人缺位的情况下，其他愿意担任监护人的个人或者组织，经被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或民政部门同意后，也可以作为监护人，即所谓的社会监护人。家庭监护与社会监护，均可称之为民事监护。

国家监护则是在上述民事监护临时或长期缺位的情况下，作为监护的最后保障发挥兜底监护的重要作用。所谓国家监护，就是指由国家的代表机构直接担任监护人，履行监护人的职责，维护被监护人的合法权益。监护制度的根本目的在于为欠缺行为能力的被监护人提供周延保护，因此，只要民事主体行为能力欠缺存在被监护的需求时，就应当有适格的监护人就位并及时履行监护职责。但是，实践中监护人临时或长期缺位的现象时有发生。国家监护是国家在特定情形下直接参与监护关系的制度，是国家对公民履行社会救助的体现。在民事监护缺位的情形下，由承担全局责任和兜底责任的国家予以补缺，是国家监护的题中应有之义。

《民法典》颁布前有关临时监护的基本规则

原“民法总则”分别在第31条、第32条以及第36条规定了适用临时监护的三种情形及临时监护人：

第一，存在多个有监护资格的人选，但是这些监护人彼此推诿不愿承担监护职责或者这些监护人争夺监护权导致监护关系难以确定，前者更为常见。为解决该问题，原“民法总则”第31条规定,对监护人的确定有争议的，可由被监护人住所地的居民委员会：、村民委员会或者民政部门指定监护人，或者向人民法院申请指定监护人。在指定监护人前，被监护人的人身权利、财产权利以及其他合法权益处于无人保护状态的，由被监护人住所地的居民委员会、村民委员会、法律规定的有关组织或者民政部门担任临时监护人。

第二，监护人死亡或丧失监护能力而新的监护人难以确定。在监护关系存续过程中，若监护人死亡或行为能力丧失将导致监护关系终止。但被监护人对监护的需求依然存在，在新的监护人确定之前如何解决被监护人的监护与照料问题?这个问题在心智障碍者的监护中尤为突出。心智障碍者的监护人常常由父母担任。当父母日渐年老体衰，监护能力衰退或丧失时，被监护人常常处于事实上无人监护的状态。对此，根据原“民法总则”第32条的规定，“没有依法具有监护资格的人的，监护人由民政部门担任，也可以由具备履行监护职责条件的被监护人住所地的居民委员会、村民委员会担任。”

第三，监护人的监护资格被撤销。监护人应当按照最有利于被监护人的原则履行监护职责，但是实践中监护人滥用监护权利侵犯被监护人人身或财产安全的案件时有发生。为保护被监护人的合法权益，在具备一定的法定事由时剥夺或撤销监护人的监护资格势在必行。因此，在原监护人资格撤销与新监护人确定的过渡期亦存在需要解决的监护缺位问题。原“民法总则”第36条在规定监护人资格撤销制度的同时，要求人民法院为被监护人安排必要的临时监护措施，并按照最有利于被监护人的原则依法指定监护人。

《民法典》对原来的临时监护制度的补充完善

(一)原来的临时监护制度存在立法漏洞

2020年年初新冠肺炎疫情爆发并持续至今。疫情打乱了人们的正常生活状态，也对很多人的生活秩序造成了严重影响。因疾病、工作或隔离等因素，一些具备监护资格与监护能力的监护人被迫与被监护人在一段时间内分离，分离期间被监护人的照管、监护就成为急需解决的现实问题。这对原“民法总则”规定的临时监护制度提出了挑战。

在监护关系中，有相当数量的被监护人因心智障碍、精神残疾等因素，需要监护人全天候或长时间陪伴。当监护人因紧急状况如突发疾病、临时隔离、紧急上岗等客观原因导致短时期内不能行使监护职责，又未能委托其他人代为照管时，被监护人处于事实上的监护缺位状态。这种情形下的监护缺失，与民法总则已经规定的几种监护缺失原因不同，但被监护人应当得到同等对待。在制定民法总则时，对这种监护缺失状态未予调整，留下了立法漏洞。对该立法漏洞，有两种解决方式：一是在法律已经颁布实施之后，通过类推适用、目的性扩张与限缩等法律解释的方法予以漏洞填补;二是在法律修订时通过立法直接填补。我国《民法典》采取了后一种方法，在对民法典各分编进行修订之际，同时对已经颁布实施的民法总则的部分内容进行了修订，使临时监护制度的漏洞得以填补。

(二)《民法典》关于临时监护的补充规定

《民法典》对于临时监护漏洞的补充完善内容，设置于第三十四条第四款：“因发生突发事件等紧急情况，监护人暂时无法履行监护职责，被监护人的生活处于无人照料状态的，被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门应当为被监护人安排必要的临时照料措施。”该条款规定的临时监护具有以下几个特点：

第一，因突发事件等紧急情况导致监护人无法履行监护职责。紧急情况下，监护人往往来不及通过变更监护人或委托监护的方式为被监护人指定照管人。临时监护是民事监护缺失的兜底性保障。由于国家监护的资源与人力有限，不可能无限制地承担监护责任，因此，非紧急状态下能够通过民事监护解决被监护人照管问题的，就不能轻易启动国家监护。

第二，被监护人的生活处于无人照料的状态。即使监护人临时因突发原因导致短时间内不能履行监护职责，但是如果被监护人的生活客观上有人照料，并无生存危机，如家中有保姆照顾与陪伴，此时也不宜启动临时监护制度。

第三，临时监护人由被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任。该规定与《民法典》第31条第3款的规定略有不同，临时监护人中不包括“法律规定的有关组织”。原因在于，在监护人因突发的紧急状态导致不能履行监护职责时，临时监护人需要在短时间内确定并及时担负起照料被监护人的职责。“法律规定的有关组织”通常是指妇联、残联、未成年保护组织等社团或公益性组织，因社团性质及各自职责分工不同，难以在第一时间内确定具体监护人，因此不适宜作为突发状态下的监护人。

附：《民法典》有关临时监护的条文

第三十一条第三款 依据本条第一款规定指定监护人前，被监护人的人身权利、财产权利以及其他合法权益处于无人保护状态的，由被监护人住所地的居民委员会、村民委员会、法律规定的有关组织或者民政部门担任临时监护人。

第三十二条 没有依法具有监护资格的人的，监护人由民政部门担任，也可以由具备履行监护职责条件的被监护人住所地的居民委员会、村民委员会担任。

第三十四条第四款 因发生突发事件等紧急情况，监护人暂时无法履行监护职责，被监护人的生活处于无人照料状态的，被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门应当为被监护人安排必要的临时生活照料措施。

第三十六条 监护人有下列情形之一的，人民法院根据有关个人或者组织的申请，撤销其监护人资格，安排必要的临时监护措施，并按照最有利于被监护人的原则依法指定监护人：

(一)实施严重损害被监护人身心健康的行为;

(二)怠于履行监护职责，或者无法履行监护职责且拒绝将监护职责部分或者全部委托给他人，导致被监护人处于危困状态;

(三)实施严重侵害被监护人合法权益的其他行为。

本条规定的有关个人、组织包括：其他依法具有监护资格的人，居民委员会、村民委员会、学校、医疗机构、妇女联合会、manbetx官方网站手机登录联合会、未成年人保护组织、依法设立的老年人组织、民政部门等。

前款规定的个人和民政部门以外的组织未及时向人民法院申请撤销监护人资格的，民政部门应当向人民法院申请。